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行業(yè)資訊/industry infomation
文:張恒 律師 上海遠業(yè)律師事務所 合伙人
電話(微信):13816838743
一
問題與風險
對于新招聘了保潔阿姨,很多用人單位都會遇到如下問題:
a、應該簽訂勞動合同還是勞務合同?不簽訂合同可以吧?
b、繳社保成本太高了,購買一份意外傷害險就可以了吧?
c、阿姨已經退休了,來公司上班有何風險?
畢竟保潔并非關鍵崗位,工資不高,工作也沒什么技術含量,不會引起HR重視,所以很多用人單位僅簡單的簽訂一份勞務合同甚至不簽合同,保險從不購買。對此,筆者認為,這些做法均屬于用工的常見誤區(qū),存在如下法律風險:
1、未簽訂書面勞動合同,應支付雙倍工資風險。
雖然保潔屬于邊緣化工作崗位,若受用人單位管理,提供對價勞動,按公司制度行事,公司支付報酬,則屬于勞動關系,用人單位應依法簽訂書面勞動合同,未簽訂書面勞動合同則會面臨支付雙倍工資的法律風險。
2、較高的工傷、疾病醫(yī)療風險。
保潔崗位雖薪資不高,但如若發(fā)生工傷事故,賠償責任和一般員工基本無異,且保潔阿姨年齡偏大,上擦下拖,勞動強度不低,上下班多騎電動自行車,具有一定危險系數,故發(fā)生工傷或疾病概率較高,在未購買保險情況下,公司承擔責任極重。
3、即使保潔阿姨已辦理退休領取養(yǎng)老金,與用人單位建立勞務關系,但若在工作中受傷,用人單位作為雇主,也應承擔人身損害賠償責任。
二
常見用工方式
目前常見的用工方式有三種:
1、直接聘用;
優(yōu)點:保證服務質量,服從該公司管理;
缺點:勞動關系,繳納社保,管理及支出成本較高。
2、與保潔公司簽訂服務合同,由保潔公司委派人員提供保潔服務;
優(yōu)點:無須管理,不滿意可以隨時更換,甚至解約,保障質量;
缺點:保潔公司多外空殼,無法保障員工權益,發(fā)生糾紛時員工常將矛頭指向甲方。
3、外包給個人,與個人簽訂外包協(xié)議。
有點:服務靈活,降低成本;
缺點:法律關系模糊,甚至被認定為勞動關系;員工發(fā)生受傷事故,公司作為雇主承擔責任,一般不建議使用這類方式。
三
律師建議
鑒于此,筆者結合相關法律法規(guī)及經驗,針對不同的用工特點,提出相關用工建議。
1、需長期在崗,按時提供勞動且可隨時滿足保潔需求,服務質量要求較高,如物業(yè)公司、辦公場所面積較大的中大型企業(yè)等。
筆者建議:直接簽訂勞動合同,按規(guī)定繳納社保。若認為成本太高,可以外包,要求外包公司購買雇主責任險及商業(yè)醫(yī)療保險,隨時監(jiān)督保險憑證。
理由:重點預防工傷、醫(yī)療及社?;轱L險。當然,若要求保潔公司按規(guī)定購買社保,和本公司直接聘用成本相當,除非在意保潔公司的品牌、管理及服務質量,否則,要求保潔公司繳納社保不如本公司直接聘用。
2、用工靈活,早晚各提供保潔一次,工作時間較短,主要適用于中小微類企業(yè)。
筆者建議:非全日制用工,簽訂非全日制用工合同,工作時間每天不超過四小時,每周不超過二十四小時,每十五天結薪一次,公司按規(guī)定單獨繳納工傷保險。
理由:靈活用工,可以隨時解除,無需補償,員工可兼職;只需要購買工傷保險,醫(yī)療費用包含在工資中,發(fā)生疾病員工自己解決。
3、已經達到退休年齡的保潔阿姨有何特殊?
若保潔阿姨達到法定退休年齡且在領取退休金,則與用人單位不能建立勞動關系,也無
法繳納社會保險,在發(fā)生工傷事故時,用人單位作為雇主應承擔人身損害賠償責任,故筆者一般不建議使用,若確實迫于成本,可以考慮購買雇主責任險。
若保潔阿姨達到法定退休年齡但未辦理退休,則可以與用人單位建立勞動關系,此時要分情況處理。在上海,達到法定退休本地人員可以繼續(xù)繳納社保,用人單位按上述幾點建議操作即可,外來務工人員是否可以繼續(xù)繳納社保建議咨詢社保部門后作出決定,可以繳納社保則參照上述建議,如不能繳納,建議慎重用工,或者購買雇主責任險。
四
雇主責任險與意外傷害險有何區(qū)別
雇主責任保險與人身意外傷害保險都是對人的身體與生命的保險,但兩者之間存在著根本的區(qū)別。首先,雇主責任險的保險標的是雇主賠償責任,投保人和被保險人都是雇主,在發(fā)生保險合同約定的保險事故時,雇主應當承擔的賠償責任由保險人代為承擔。而人身意外傷害險的直接受益人為發(fā)生傷亡意外的包括雇員在內的人員,保險人向雇員賠付后,不能免除雇主的賠償責任。這是雇主責任險與人身意外傷害險的最大的區(qū)別。
由此可見,雇主責任險一定程度上可以代替用人單位的工傷賠償責任,唯一缺點是賠付金額較低。而意外傷害險的受益人為員工,具有福利性特征,不能免除用人單位的工傷
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